Как взыскать договорную и законную неустойку

  1. В первую очередь вам нужно правильно рассчитать неустойку. Формула расчета зависит от того, в каком виде установлена неустойка — пени или штрафа. Расчет может отличаться в зависимости от того, как сформулировано условие договора или положение закона о неустойке (в частности, о процентной ставке).Порядок взыскания для законной и договорной неустойки общий: вам нужно направить должнику претензию, а если он после этого не выплатит неустойку — обратиться в суд с иском. Учтите, что в законе или договоре, на основании которых взыскивается неустойка, могут быть предусмотрены особенности. Например, они могут касаться порядка подачи претензии, ее обязательных реквизитов, срока исковой давности.

    Как взыскать договорную неустойку

Для взыскания договорной неустойки нужно ее рассчитать, при необходимости соблюсти претензионный порядок урегулирования спора и подать исковое заявление в суд.

Имейте в виду, суд может снизить неустойку, если вы согласовали в договоре слишком высокий размер неустойки и ее сумма несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Если уменьшения неустойки хочет добиться ответчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, он должен заявить об этом суду (п. 1 ст. 333 ГК РФ).

 

См. также: В каких случаях можно снизить договорную неустойку и как это сделать

 

1.1. Как рассчитать договорную неустойку

Расчет договорной неустойки зависит от того, как она согласована в договоре — в виде штрафа или в виде пени. В последнем случае для расчета вам понадобится определить не только процентную ставку и сумму, на которую начисляется неустойка (расчетную сумму), но и период неисполнения (просрочки исполнения) обязательства.

Расчетную сумму вы найдете в договоре. Это может быть, например, сумма долга или цена договора. Если расчетная сумма включает в себя НДС, то начисляйте неустойку на сумму задолженности с учетом НДС (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12.04.2018 N Ф09-1270/18). Если вы применяете УСН и не признаетесь плательщиком НДС, то пеня начисляется только на сумму основного долга.

 

1.1.1. Как рассчитать договорную неустойку в виде штрафа

Размер штрафа может быть определен в договоре путем указания конкретной суммы (например, 5 000 руб.) или способа его расчета (например, в процентах от суммы долга).

В первом случае вычисления не потребуются. Во втором случае рассчитывайте неустойку по формуле:

 

Размер штрафа — 5% от цены договора.

Цена договора — 100 000 руб.

.

 

1.1.2. Как рассчитать договорную неустойку в виде пени

В зависимости от того, как определена процентная ставка, используйте одну из следующих формул:

  • ставка в процентах годовых:

Процентная ставка может быть определена договором в виде ключевой ставки Банка России. В этом случае расчет пени будет такой же, как расчет процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. Для такого расчета удобно воспользоваться специальными калькуляторами. Например, на сайте Арбитражного суда города Москвы http://www.msk.arbitr.ru/process/duty/calculator395 есть калькулятор суммы задолженности по ст. 395 ГК РФ;

См. также: Как рассчитать размер процентов за пользование чужими денежными средствами
  • ставка в процентах в день:

Эта формула отличается от предыдущей тем, что не нужно годовую ставку переводить в дневную.

Период неисполнения (просрочки исполнения) обязательства чаще всего определяется в днях и начинает течь со дня, следующего за днем, когда обязательство должно было быть исполнено. При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период просрочки (п. 65 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7).

В случае расторжения договора неустойка по общему правилу начисляется до даты его расторжения. Это относится к неустойке, установленной за нарушение обязательства, которое составляет предмет договора (например, отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда) (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35).

Но в некоторых случаях в период просрочки можно включить и дни после расторжения. Например, при взыскании неустойки, установленной за просрочку уплаты арендной платы или других платежей за пользование имуществом. Она начисляется по день фактического возврата имущества (см. Позицию ВС РФ).

Примеры расчета договорной неустойки в виде пени

Исходные данные:

Расчетная сумма — 20 000 руб.

Количество дней просрочки — 30 (с 1 по 30 апреля 2018 г.).

Ситуация 1. Процентная ставка — 20% годовых.

Ситуация 2. Процентная ставка — 0,1% за каждый день просрочки..

1.2. В каких случаях для взыскания договорной неустойки нужно предъявлять претензию и как это сделать

Претензионный порядок при взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договора и других сделок, обязателен, если вы собираетесь подавать исковое заявление в арбитражный суд (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).

Если вы не отправите претензию и сразу подадите иск, суд:

  • оставит иск без движения и (или) возвратит его (ч. 1, 2, 4 ст. 128, п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ);
  • оставит иск без рассмотрения, если он был принят к производству (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).

Претензию в любом случае придется направить, а если суд вернул иск или оставил без рассмотрения — подать его заново (ч. 6 ст. 129, ч. 3 ст. 149 АПК РФ).

Если вы направили должнику претензию в отношении суммы основного долга, то претензионный порядок считается соблюденным и в отношении неустойки (см. Позицию ВС РФ).

Если ваш спор подведомственен суду общей юрисдикции, то направлять претензию, как правило, не обязательно. Исключения составляют случаи, когда такая процедура установлена федеральным законом или договором (п. 7 ч. 2 ст. 131, ст. 132, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ). Однако рекомендуем направить претензию в любом случае, поскольку она может помочь разрешить спор без обращения в суд, что позволит вам сэкономить время и деньги.

1.2.1. Как составить претензию о взыскании неустойки

Претензия составляется в свободной форме. В ней нужно отразить требование об уплате неустойки. Также рекомендуем указать:

  • дату и место составления;
  • полные наименования и адреса отправителя и получателя претензии;
  • ссылку на договор;
  • допущенное нарушение с кратким описанием обстоятельств произошедшего;
  • основание начисления неустойки (норма закона, пункт договора);
  • сумму неустойки и ее расчет;
  • срок, в течение которого вы предлагаете выплатить сумму неустойки;
  • банковские реквизиты, на которые следует перечислить денежную сумму;
  • Ф.И.О., должность лица, подписавшего претензию, его подпись.

Приложите к претензии документы, подтверждающие основание начисления неустойки (например, товарные накладные, акты приема-передачи, если у вашего контрагента они отсутствуют), и ее расчет.

Пример требования об уплате штрафа

«По состоянию на 15.06.2018 в нарушение условий договора поставки N 123 от 15.01.2018 ваша организация не исполнила обязанность по предоставлению счетов-фактур N 1 от 14.03.2018, N 2 от 11.04.2018, N 3 от 23.05.2018.

В соответствии с п. 1.5 Договора в случае просрочки предоставления указанных документов более чем на 3 (три) рабочих дня Покупатель вправе потребовать от Поставщика уплаты неустойки (штрафа) в размере 5 000 (пять тысяч) руб. за каждый документ.

Количество документов, не переданных покупателю: 3 (три).

На основании изложенного предлагаем до 29.06.2018 уплатить штраф в размере 15 000 (пятнадцать тысяч) руб. путем перечисления денежных средств на счет, реквизиты которого указаны в Договоре, а также предоставить указанные счета-фактуры».

Пример требования об уплате пени

«По состоянию на 15.06.2018 в нарушение условий договора аренды N 1/АР от 15.01.2018 ваша организация не исполнила обязанность по перечислению арендной платы за май 2018 г.

В соответствии с п. 1.3 Договора за нарушение сроков исполнения указанной обязанности уплачивается неустойка (пеня) в размере 0,1% от суммы долга за каждый день просрочки.

Расчет неустойки (пени)

Сумма основного долга (руб.)Период просрочки исполнения обязанностиКоличество дней просрочкиРазмер неустойкиСумма неустойки (руб.)
12345
100 000с 16 мая 2018 г.

по 15 июня 2018 г.

310,13 100

Сумма неустойки рассчитана как произведение столбцов 1, 3 и 4, деленное на 100.

На основании изложенного предлагаем в срок до 29.06.2018 перечислить на счет, указанный в договоре, денежную сумму в размере 103 100 (сто три тысячи сто) руб., в том числе 100 000 руб. — арендная плата за май 2018 г., 3 100 руб. — неустойка.

В случае отказа в удовлетворении требований в указанный срок будем вынуждены обратиться с исковым заявлением в арбитражный суд в установленном порядке».

1.2.2. Как направить претензию о взыскании неустойки

Направьте претензию юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) по адресу, содержащемуся в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), либо по адресу, который указал должник, например, в договоре (см. Позицию ВС РФ).

По умолчанию способ (форму) направления сообщения выбирает отправитель. Важно, чтобы он позволял однозначно установить и отправителя, и адресата (см. Позицию ВС РФ). Рекомендуем направлять претензию так, чтобы у вас сохранились доказательства ее отправки должнику. Эти доказательства в дальнейшем вам нужно будет приложить к исковому заявлению (п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ, ст. 132 ГПК РФ). Ими могут быть, например:

  • расписка должника в получении претензии. Такая расписка составляется при личном вручении претензии. Как правило, она оформляется на втором экземпляре претензии, нередко в виде штампа, где указываются дата, входящий номер, должность, Ф.И.О. и подпись лица, принявшего претензию;
  • документы, подтверждающие отправку претензии почтой (кассовый чек, опись вложения и т.п.).

1.3. Как подготовить и подать в суд исковое заявление о взыскании договорной неустойки

Чтобы подать иск о взыскании неустойки, вам нужно:

  • определить подведомственность спора, то есть в какой суд следует обратиться — арбитражный или в суд общей юрисдикции. Если вы обратитесь не в тот суд, он не примет ваш иск (п. 1 ч. 1 ст. 127.1 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК РФ). Арбитражные суды рассматривают в основном споры, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью, прежде всего между юрлицами и индивидуальными предпринимателями (ч. 1, 2 ст. 27 АПК РФ). Суды общей юрисдикции рассматривают все остальные гражданские споры, не отнесенные к компетенции арбитражных судов (ст. 22 ГПК РФ);
  • определить подсудность спора, то есть конкретный суд, который будет рассматривать иск. По общему правилу это арбитражный суд субъекта РФ или районный суд общей юрисдикции по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ, ст. ст. 24, 28 ГПК РФ). Если в договоре указан конкретный суд, в котором должны рассматриваться споры, направьте иск в него (ст. 37 АПК РФ, ст. 32 ГПК РФ);
  • составить исковое заявление. Укажите в нем, что просите взыскать неустойку до момента фактического исполнения обязательства, если основной долг еще не оплачен (см. Позицию ВС РФ). В этом случае суд отразит это в решении;
Образец искового заявления в арбитражный суд о взыскании неустойки
Образец искового заявления в суд общей юрисдикции о взыскании неустойки
  • собрать документы, подтверждающие правомерность взыскания неустойки. Это могут быть:

— договор, в котором предусмотрена неустойка за нарушение обязанности;

— документы, подтверждающие факт нарушения и момент начала просрочки (платежные поручения, акты сверки, приема-передачи, выписки по счетам, переписка сторон, товарные накладные и др.);

— расчет суммы неустойки. Сделайте расчет по состоянию на дату подачи иска.

Подготовьте также иные документы, которые необходимо приложить к иску. Они предусмотрены ст. 126 АПК РФ и ст. 132 ГПК РФ;

  • уплатить госпошлину (если вы не освобождены от этого в силу ст. ст. 333.35 — 37 НК РФ):

— при обращении в арбитражный суд — в размере, предусмотренном п. 1 ст. 333.21 НК РФ;

— при обращении в суд общей юрисдикции, к мировому судье — в размере, предусмотренном п. 1 ст. 333.19 НК РФ.

Рассчитать госпошлину вы можете с помощью калькуляторов, размещенных на сайтах судов, например на сайтах Арбитражного суда г. Москвы http://www.msk.arbitr.ru/process/duty/calc или Московского городского суда https://www.mos-gorsud.ru/calc;

  • направить в суд иск с приложением необходимых документов. В арбитражный суд иск подается по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии должнику, если иной срок не установлен законом или договором (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).

Иск можно подать в бумажной или электронной форме.

1.3.1. Каков срок исковой давности по взысканию неустойки

Общий срок исковой давности составляет 3 года (п. 1 ст. 196 ГК РФ). Иной срок может быть установлен законом (п. 1 ст. 197 ГК РФ).

Срок исковой давности по общему правилу начинает течь со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску (п. 1 ст. 200 ГК РФ). Если срок исполнения обязательства определен, то течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения (п. 2 ст. 200 ГК РФ).

Срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки (п. 25 Постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 N 43).

В момент истечения срока исковой давности по главному требованию истекает и срок давности по требованию о взыскании неустойки (ст. 207 ГК РФ).

Признание основного долга, в том числе его уплата, само по себе не подтверждает признание должником долга по неустойке и не прерывает по нему течение срока исковой давности (см. Позицию ВС РФ).

Предъявление в суд иска о взыскании только основного долга также не прерывает срок давности по взысканию неустойки (п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 N 43).

Как взыскать законную неустойку

Чтобы взыскать законную неустойку, вам нужно:

  • рассчитать ее. Расчет зависит от того, как определена неустойка — в виде штрафа или в виде пени.

Учитывайте, что порядок определения неустойки (в частности, процентная ставка) и сумма, от которой ее рассчитывают (расчетная сумма), установлены законом. Так, неустойка рассчитывается от провозной платы, суммы расходов, размера страховой выплаты, МРОТ и т.д.

В законе может быть определен верхний предел неустойки. Например, общая сумма штрафа за просрочку доставки груза автомобильным транспортом не может превышать размер провозной платы (ч. 11 ст. 34 Устава автомобильного транспорта).

Если расчетная сумма включает НДС, то начисляйте неустойку на сумму задолженности с учетом НДС. Если вы применяете УСН и не признаетесь плательщиком НДС, то неустойка должна начисляться только на сумму основного долга;

  • при необходимости соблюсти досудебный порядок урегулирования спора.

Нередко предъявление претензии об уплате законной неустойки является обязательным в силу правовых актов, которыми она установлена. Например, это предусмотрено ст. 120 УЖТ РФ. Кроме того, уточните, нет ли в законе, предусматривающем взыскание неустойки, специальных требований. В частности, порядок предъявления претензии к перевозчику груза установлен транспортными уставами или кодексами (п. 1 ст. 797 ГК РФ).

В остальном для соблюдения досудебного порядка руководствуйтесь правилами, применяемыми при взыскании договорной неустойки;

  • подать исковое заявление в суд. Порядок его подачи такой же, как для исков о взыскании договорной неустойки. Однако закон может устанавливать:

— специальный срок исковой давности (п. 1 ст. 197 ГК РФ). Например, если вы взыскиваете неустойку по договору перевозки груза, такой срок составляет 1 год (п. 3 ст. 797 ГК РФ);

— особенности исчисления срока исковой давности. В частности, такие особенности есть в транспортных уставах и кодексах, например в ст. 126 УЖТ РФ.

Обратите внимание, что иногда суды снижают сумму неустойки. Если уменьшения неустойки хочет добиться ответчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, он должен заявить об этом суду (п. 1 ст. 333 ГК РФ).

См. также: В каких случаях можно снизить законную неустойку и как это сделать

2.1. Как рассчитать законную неустойку в виде штрафа

Способ расчета зависит от того, как штраф определен в законе.

Он может быть установлен в виде процента от расчетной суммы. Например, штраф за необоснованный отказ клиента по договору транспортной экспедиции от возмещения расходов экспедитора установлен в размере 10% от суммы этих расходов (п. 1 ст. 10 Закона о транспортно-экспедиционной деятельности).

Если штраф установлен в кратном размере от расчетной суммы, то при расчете просто умножьте ее на соответствующее число. Например, при задержке вагонов таможенными органами из-за несоблюдения грузоотправителем таможенных правил перевозчик может требовать с него уплаты штрафа в 45-кратном размере МРОТ за вагон (ч. 1 ст. 47 УЖТ РФ). МРОТ в этом случае составляет 100 руб. (ст. 5 Закона о минимальном размере оплаты труда).

Пример расчета

Количество задержанных вагонов — 30.

Сумма штрафа = 45 x 100 x 30 = 135 000 (руб.).

2.2. Как рассчитать законную неустойку в виде пени

Законная неустойка в виде пени рассчитывается по той же формуле, что и договорная:

В законах встречаются разные способы определения процентной ставки. Это может быть, к примеру, определенный процент за каждый день просрочки (например, 1% в день) или часть ставки рефинансирования. Встречается также неустойка, которая начисляется по правилам ст. 395 ГК РФ. В таком случае удобно воспользоваться специальными калькуляторами. Например, на сайте Арбитражного суда города Москвы http://www.msk.arbitr.ru/process/duty/calculator395 есть калькулятор суммы задолженности по ст. 395 ГК РФ.

См. также: Как рассчитать размер процентов за пользование чужими денежными средствами

Для расчета пени вам понадобится рассчитать период неисполнения (просрочки исполнения) обязательства. Он может быть, в частности, установлен в часах, днях.

В случае расторжения договора неустойка по общему правилу начисляется до даты его расторжения (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35).

Иногда неустойка, названная законом штрафом, по сути является пеней, поскольку расчет зависит от периода просрочки. Так, по общему правилу за каждые сутки просрочки доставки груза грузополучатель может потребовать от автоперевозчика уплаты штрафа в размере 9% провозной платы. При этом просрочка доставки груза исчисляется с 24 часов суток, когда груз должен быть доставлен (ч. 11 ст. 34 Устава автомобильного транспорта). В таких случаях расчет производится по формуле расчета пени.

2.2.1. Как рассчитать пени по ставке рефинансирования

В этом случае расчет пени будет такой же, как расчет процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ. При этом учтите, что с 1 января 2016 г. самостоятельное значение ставки рефинансирования не устанавливается. Она приравнена к ключевой ставке Банка России (п. п. 1, 2 Указания Банка России от 11.12.2015 N 3894-У). Это значит, что в формулу расчета в качестве процентной ставки нужно подставить значение ключевой ставки.

Расчет пени по ставке рефинансирования наиболее характерен для законной неустойки. Обычно она установлена не в размере ставки, а как ее часть (например, 1/300 ставки рефинансирования в день). В этом случае для расчета пени воспользуйтесь формулой расчета пени.

Пример расчета законной неустойки в виде пени

Исходные данные:

Расчетная сумма — 20 000 руб.

Количество дней просрочки — 30 (с 1 по 30 апреля 2018 г.).

Процентная ставка — 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.

Ставка рефинансирования, действовавшая в период просрочки, — 7,25.

где 300 — знаменатель из дроби 1/300.

  1. Можно ли одновременно взыскать законную и договорную неустойку

Вам ничто не мешает одновременно взыскать законную и договорную неустойку за разные нарушения, если ответственность за одно из них предусмотрена законом, а за другое — договором.

Представляется, что за одно нарушение взыскать законную и договорную неустойку нельзя. Если вы согласовали в договоре уплату неустойки за то же нарушение, за которое она предусмотрена законом, рекомендуем руководствоваться следующими правилами:

  • если договорная неустойка меньше законной, то по общему правилу взыскивать следует неустойку в размере, установленном в законе. Законную неустойку нельзя уменьшить по соглашению сторон (см. Позицию ВС РФ). Например, неустойка за несоблюдение срока осуществления страховой выплаты по ОСАГО, предусмотренная п. 21 ст. 12 Закона об ОСАГО, не может быть уменьшена договором;
  • если размер договорной неустойки меньше размера законной и закон это допускает, то взыскивать следует неустойку в размере, предусмотренном в договоре. Например, допускается уменьшение договором неустойки за просрочку доставки груза автоперевозчиком (ч. 11 ст. 34 Устава автомобильного транспорта);
  • если договорная неустойка больше законной, то взыскивать следует согласованную сторонами, если закон не запрещает увеличение неустойки соглашением (п. 2 ст. 332 ГК РФ). Например, такой запрет установлен ч. 14 ст. 155 ЖК РФ.
См. также: Что такое договорная и законная неустойка и как они соотносятся